資料紹介

修正された構成要件－未遂
８－１ 実行の着手時期
Ｘはある夜、車を運転していたところ、女性Ｙが一人で歩いているのを見て、同女を
姦淫する意図のもと、必死に抵抗する同女を自車の運転席に引きずり込んだ。しかし、
そのとき巡回中の警察官に見つかり、Ｘは捕まった。Ｙは姦淫することを免れたが、車
に引きずり込まれる際にけがをした。Ｘの罪責について論ぜよ。
Ｘは姦淫するまでには至っていない。しかし、Ｙにけがを負わせていることから、傷害
罪（204 条）ではなく、強姦致傷罪（181 条 2 項）が成立しないか。
↓
この点、強姦致傷罪は強姦が既遂に達していなくても成立するが、強姦罪の実行の着手
がないと認められない。そこで、強姦目的で引きずり込む行為が、強姦罪の実行の着手（43
条本文）といえるか。実行の着手時期をいかに解するかが問題となる。
↓
そもそも、未遂犯の処罰根拠は、客観的にその行為が構成要件的結果発生の現実的危険
性を有するからである。
↓
そうであるならば、実行の着手とは構成要件的結果発生の現実的危険性を惹起する行為
を行うことと解すべきである(実質的客観説)。
↓

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修正された構成要件－未遂

８－１

実行の着手時期

Ｘはある夜、車を運転していたところ、女性Ｙが一人で歩いているのを見て、同女を
姦淫する意図のもと、必死に抵抗する同女を自車の運転席に引きずり込んだ。しかし、
そのとき巡回中の警察官に見つかり、Ｘは捕まった。Ｙは姦淫することを免れたが、車
に引きずり込まれる際にけがをした。Ｘの罪責について論ぜよ。

Ｘは姦淫するまでには至っていない。しかし、Ｙにけがを負わせていることから、傷害 181Ⅱ
罪（204 条）ではなく、強姦致傷罪（181 条 2 項）が成立しないか。
↓
この点、強姦致傷罪は強姦が既遂に達していなくても成立するが、強姦罪の実行の着手 実行の着手時期
がないと認められない。そこで、強姦目的で引きずり込む行為が、強姦罪の実行の着手（43
条本文）といえるか。実行の着手時期をいかに解するかが問題となる。
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そもそも、未遂犯の処罰根拠は、客観的にその行為が構成要件的結果発生の現実的危険
性を有するからである。
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そうであるならば、実行の着手とは構成要件的結果発生の現実的危険性を惹起する行為 実質的客観説
を行うことと解すべき...

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